Одной из форм осуществления иностранных инвестиций в Украину, согласно ст.3 Закона Украины «О режиме иностранного инвестирования», есть создание предприятий, которые полностью принадлежат иностранным инвесторам. На первый взгляд, особенной правовой мудрости не нужно, чтобы создать иностранное предприятие в Украине, но определенные мелочи или задержки в процессе регистрации могут произвести негативное впечатление на инвестора. А при условиях, когда каждый, даже мельчайший, потенциальный иностранный инвестор в Украине на вес золота, усиливается актуальность высокого уровня его юридического обслуживания.
Порядок создания иностранного предприятия регулируется Законом Украины «О государственной регистрации юридических лиц и физических лиц-предпринимателей» (дальше - Закон о госреестрации) и другими актами хозяйственного законодательства Украины в полном объеме. Законодательство Украины не предусматривает обязанности иностранных субъектов создавать предприятия в определенной организационно-правовой форме. Часть 1 ст. 117 Хозяйственного кодекса Украины предусматривает создание как унитарных, так и корпоративных, иностранных предприятий, в зависимости от волеизъявления основателя и требований законодательства относительно обязательного осуществления деятельности определенного вида в определенных организационно-правовых формах. Попробуем проанализировать процесс подготовки к созданию общества с ограниченной ответственностью (дальше — ООО) иностранными юридическими лицами, то есть иностранного предприятия (предприятия с 100% иностранной инвестицией).
Создание ООО иностранными юридическими лицами включает такие этапы:
  1. решение о создании и подготовке пакета документов,
  2. формирования уставного капитала,
  3. определения местонахождения (адреса) общества,
  4. государственной регистрации ООО,
  5. государственной регистрации инвестиции и постановки ООО на учет в налоговых и других органах.
Перед процедурой создания ООО иностранный инвестор (основатель) должен быть проинформирован о правовом статусе этой организационно-правовой формы осуществления хозяйственной деятельности, в частности о разного рода ограничениях. После чего инвестор предоставляет исходную информацию, часть которой в основном имеет устно декларативный характер и впервые документально фигурирует в решении основателей о создании общества и уставе. Поэтому для подготовки документов для создания ООО необходимо предварительно получить от инвестора не только исходную информацию, которая подтверждается официальными документами. Исходя из предоставленных инвестором данных начинается подготовка пакета документов для создания ООО. При этом нужно руководствоваться не только положениями Закона о госрегистрации относительно перечня документов, необходимых для государственной регистрации ООО. Не следует обходить вниманием и другие нормативно-правовые акты, поскольку может возникнуть необходимость в дополнительных процедурах и документах. Поэтому стоит продумать все заранее и не тревожить иностранного клиента по пустякам.
ПОЛУЧЕНИЕ ИСХОДНОЙ ИНФОРМАЦИИ К ней можно отнести количество основателей, наименование, местонахождение, форму и размер взноса в уставный фонд каждого основателя, руководителя будущего ООО и возможные его ограничения, виды экономической деятельности и др. Предоставление исходной информации со стороны инвестора сопровождается подготовкой документа о подтверждении его регистрации в стране местонахождения инвестора (выписка из торгового, банковского или судебного реестра).
В случае, если единственным основателем (участником) ООО будет иностранное юридическое лицо, желательно дополнительно иметь учредительные документы этой компании-основателя или развернутую выписку из иностранного реестра, где будут указаны ее участники. Напомним, что согласно положениям ст. 141 Гражданского кодекса Украины (дальше — ГКУ), ООО не может иметь единственным участником другое хозяйственное общество, участником которого является одно лицо. На это особенное внимание обращают в банках при открытии счетов.
ПАКЕТ НЕОБХОДИМЫХ ДОКУМЕНТОВ  Для регистрации ООО (исходя из ст. 24 Закона «О госреестрации») в случае, когда их лично подает госрегистратору уполномоченное лицо основателя (основателей), необходимы:
  • Заполненная регистрационная карточка на проведение государственной регистрации юридического лица (Форма №1).
  • Экземпляр оригинала (ксерокопия или нотариально заверенная копия) решения основателей или уполномоченного ими органа о создании ООО.Речь идет о протоколе учредительного собрания. Такой документ может оформляться как самими основателями в стране их пребывания с последующей легализацией, так и в Украине через уполномоченных представителей.
  • Два экземпляра устава (в случае электронной подачи документов один єкземпляр).
  • Документ, который удостоверяет внесение регистрационного сбора за проведение государственной регистрации ООО. Плата осуществляется в размере десяти необлагаемых минимумов доходов граждан.
  • Информацию с документами, которые подтверждают структуру собственности основателей - юридических лиц, которая дает возможность установить физические лица - владельцев этих юридических лиц.
  • Паспорт уполномоченного лица и документ, который удостоверяет его полномочия.
  • Документ о подтверждении регистрации иностранного лица в стране его местонахождения, в частности выписка из торгового, банковского или судебного реестра, который должен легализоваться в установленном порядке.
ЛЕГАЛИЗАЦИЯ ДОКУМЕНТОВ Документы, которые были выданы на территории иностранного государства, должны легализоваться в установленном порядке, если иное не предусмотрено международными договорами, в которых принимает участие Украина. Настоящие документы могут быть засвидетельствованы согласно законодательству страны его выдачи, переведенные на украинский язык (кроме документов, изложенных русским языком) и легализуемые в консульском учреждении Украины или засвидетельствованные в посольстве соответствующего государства в Украине и легализуемые в Министерстве иностранных дел Украины, или засвидетельствованные путем проставления апостиля, предусмотренного ст. 4 Гаагской конвенции от 05.10.1961, что отменяет требование легализации иностранных официальных документов. При этом нужно учитывать, включено ли государство нерезидента в перечень государств, в отношениях с которыми для Украины действует Гаагская конвенция (дата вступления в силу для Украины — 22 декабря 2003 года), которая распространяется на официальные документы, составленные на территории одной из договорных стран и должны быть поданы на территорию другой. На данный момент количество стран-участников Конвенции составляет 95 государств. Если страна нерезидента включена в вышеуказанный список, единственным дополнительным требованием является проставление предусмотренного ст. 4 Конвенции апостиля компетентным органом государства, где был составлен документ. Апостиль должен иметь форму квадрата со сторонами не менее 9 см.
Интересный факт, в рамках СНГ ни легализация, ни апостиль при предоставлении иностранных документов не требуются — действует Минская конвенция от 22 января 1993 года (с изменениями от 28.03. 1997). Кроме этого, Украина имеет ряд двусторонних международных договоров, положения которых отменяют легализацию иностранных официальных документов, в частности с Въетнамом, Грузией, Эстонией, Латвией, Литвой, Молдовой, Польшей, Узбекистаном, Венгрией, Чехией. Соблюдение вышеупомянутых требований предоставит возможность осуществить перевод документа украинским языком и его нотариальное удостоверение (ст. 100 Закона Украины «О нотариате»).
ФОРМИРОВАНИЕ УСТАВНОГО КАПИТАЛА ООО ДЕНЕЖНЫМИ СРЕДСТВАМИ Одним из документов, необходимых для государственной регистрации юридического лица, для которого законом установлены требования относительно формирования уставного фонда, есть документ, который подтверждает внесение основателем (основателями) вклада (вкладов) в уставной фонд юридического лица в размере, который установлен законом (ч. 4 ст. 24 Закона «О госреестрации»), Таким документом является справка из банка об открытии текущего счета для формирования уставного фонда и о перечислении на этот счет вклада основателя.
Согласно п. 4.2 Инструкции о порядке открытия, использования и закрытия счетов, в национальной и иностранной валютах, утвержденной постановлением Правления Национального банка Украины от 12.11.2003 №492 (дальше — Инструкция), в случае открытия текущего счета для формирования уставного фонда хозяйственного общества подаются:
  • заявление об открытии текущего счета;
  • один экземпляр оригинала учредительного документа или его копия, заверенная нотариально;
  • карточка с образцами подписей;
  • доверенность или копия доверенности на имя лица, которое имеет право открытия и распоряжения счетом, заверенная нотариально.
На первый взгляд, документов не так уж и много и все они могут быть быстро предоставлены в банк. Но, в случае, если основателем общества является физическое лицо-иностранец или юридическое лицо-нерезидент, украинские банки очень тщательным образом подходят к своему делу и начинают детальную долгосрочную идентификацию основателей и проверку документов.
На практике некоторые банковские учреждения максимально идут навстречу иностранному инвестору и не настаивают на представлении дополнительных документов, не предусмотренных действующим законодательством Украины. А некоторые банки, руководствуясь не только действующим законодательством, но и своей внутренней политикой, требуют лишние документы, на подготовку или предоставление которых необходимо время, например, копии паспортов всех директоров и членов ревизионной комиссии нерезидента-основателя общества; копии паспортов всех лиц, которые указаны в доверенности на регистрацию общества и открытия текущего счета в учреждении банка; другие копии или оригиналы документов от нерезидента и тому подобное.
Система проверки настоящих документов банком еще более сложная. Принимает настоящие документы и непосредственно открывает текущий счет одно лицо, проверяет их на соответствие действующему законодательству — другое (как правило, юрист или юридический отдел банка), а идентифицирует основателей — третье (как правило, отдел финансового мониторинга). А если счет открывается не в главном отделении банка, то документы на проверку и идентификацию клиента отправляются в центральный офис банка.
Учитывая вышеперечисленное, процесс открытия текущего счета для формирования уставного фонда может затянуться на неделю. Поэтому желательно уже на стадии формирования уставного фонда общества провести предварительные переговоры с разными банковскими учреждениями относительно порядка открытия такого счета и необходимых документов, чтобы избежать в будущем возможной задержки.
После открытия текущего счета для формирования уставного фонда основатель-нерезидент перечисляет на него свой вклад в уставной фонд общества (при этом банк-корреспондент отчислит определенную сумму денег как комиссию за услуги банка, а также через колебание курса валют) и получает в учреждении банка справку, которая подтверждает внесение вклада на счет. Опять же, в некоторых банках эта справка является платной. По получении этой справки можно начинать процедуру государственной регистрации юридического лица.